创业板上市操作指引
点此进入淘宝搜索页搜索分类: 图书,法律,法律实务,律师、企业实务,
作者： 涂成洲编著
出 版 社： 法律出版社
出版时间： 2009-5-1字数：版次： 1页数： 521印刷时间：开本： 16开印次：纸张：I S B N ： 9787503694554包装： 平装内容简介
作者以资深律师兼投资者的身份，在第一时间内对《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》作出了权威解读，同时，对创业板上市法律实务进行了全流程的讲解和分析，而对于创业板上市文书范本的分类介绍和创业板上市法规、规章的详尽列举，更加凸显了本书的实务和操作性。
作者简介
涂成洲，多次参加国家立法讨论活动。2008年11月赴北京参加中国社会法论坛，主笔的《劳动法治三十年》一文被收录在由中国社会科学院法学研究所主办的题为《改革开放与社会法三十年》论文集中。 撰写的《浅析劳资关系中的社会保险问题》、《房价涨跌与预期相关》、《购买全装修房应注意的六个法律问题》等文章多次被刊载于杂志以及报刊上，被各大网站转载报道。《南方都市报》、《深圳晚报》、《深圳商报》、深圳律师网、深港房地产信息网、深圳新闻网等报刊、网站报道了许多关于从事法律工作的成果和业绩，在法律界享有较大知名度。多次受邀参加新浪网组织的访谈节目。 担任几十家大型企业的常年法律顾问，并建立了长期合作，为公司解决劳资关系、知识产权保护、企业运作、合同谈判等领域涉及的法律问题。这些企业主要有在英国伦敦上市的康哲药业有限公司（CMS）、最大财经网站yestock.com的拥有者赢时通公司、韩国上市的凯帝义电子公司（KDE）、香港杂志《领袖人物》、华强集团、蓝带集团、中国机械进出口公司、深圳市天驰医药信息技术开发有限公司、深圳市雷赛机电技术开发有限公司、深圳市朝彩科技有限公司、深圳市欧辰自动化系统有限公司、深圳市大明五洲投资控股有限公司等。 承办了大量知识产权保护、合同纠纷等商事案件诉讼和仲裁案件，有效地保护了当事人的合法权益。 涂成洲律师保持与国外各机构及港澳台地区的密切联系与长期合作，与以色列多家律所以及以色列最大的IP公司Reinhold Cohn Group建立了长期合作关系。经常受邀到世界各地进行法律演讲与授课，2008年2月及2008年6月分别被邀请到以色列和意大利进行法律演讲，得到当地媒体的广泛报道及赞誉。 由于出色的法律实务工作，2008年6月被中国社会科学院法学研究所授聘为硕士实务指导教授。涂成洲现任中国社会科学院法学研究所教授，广东金唐律师事务所（全国优秀律师事务所）合伙人，深圳政府采购中心评标专家，深港房地产联合会副会长，法制建设专家委员会专家，深圳仲裁发展委员会委员。此外，曾担任湖南省汉寿县副县长，国家税务局稽查员等职务。热衷各种社会活动，与社会各界广泛交流，社会兼职和工作经历非常丰富。
目录
第一编创业板上市法律实务
第一章创业板市场基本理论简介
第一节创业板市场及其制度
第二节创业板市场选择的对象及受益者
第二章《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》的出台背景
第一节世界各国创业板市场发展历程
第二节我国创业板的发展历程
第三节创业板市场推出的意义
第三章主板、中小板、创业板比较
第一节主板和中小板
第二节创业板和主板
第三节中小板和创业板
第四章创业板发行上市的条件
第一节概述
第二节发行人的主体资格条件
第三节发行人的规范运作要求
第四节发行人的公司治理结构
第五节财务与会计的要求
第六节发行人募集资金的使用要求
第五章股份制改造
第一节概述
第二节股份制改造形式
第三节股改前期准备工作
第四节股改方案的确定与实施
第五节股改实施相关问题处理
第六节股份制改造中律师应起草和出具的主要文件
第七节申请、核准与登记
第六章创业板上市操作程序
第一节发行人内部流程
第二节上市保荐
第三节申报
第四节发行审核
第五节公开发行
第六节首次上市及持续督导
第七章信息披露
第一节信息披露的法定标准
第二节创业板信息披露的具体制度
第八章创业板上市监督管理与法律责任
第一节创业板上市监管的重要性
第二节创业板上市监督管理目的与原则
第三节创业板上市具体监管措施
第四节法律责任
第二编创业板上市相关文书范本
一、股份有限公司设立文书
1．创立大会决议
2．首届董事会董事决议
3．首届监事会监事决议
4．公司改制中介机构协调会纪要
5．公司股份制改造工作备忘录
6．非经营性资产剥离方案
7．非经营性资产移交协议
8．委托持股协议
9．股权转让协议
10．有限公司增资扩股的股东协议
11．有限公司的出资协议
12．股份公司的出资证明
13．发起人就高管人员任职资格的声明和保证
14．董事、监事等高管人员任职的法律意见书
15．设立登记申请文书
16．法定代表人任免书
17．指定代表或委托人证明
18．发起人协议、公司章程
二、公司治理文书
1．公司章程-
2．股东大会议事规则
3．董事会议事规则
4．监事会议事规则
5．独立董事管理细则
6．董事会秘书管理细则
7．关联交易管理办法
8．信息披露管理办法
9．内部控制管理办法
三、股票发行并创业板上市文书
1．股东大会决议
2．董事会决议
3．股票公开发行与上市法律业务委托合同
4．相关证明文书
5．产权证书专项鉴证意见
第三编创业板上市综合法律法规
一、综合类
1．中华人民共和国公司法
2．中华人民共和国证券法
3．中华人民共和国公司登记管理条例
二、上市筹划类
1．首次公开发行股票并上市管理办法
2．首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法
3．上市公司证券发行管理办法
4．证券发行上市保荐业务管理办法
三、公司治理类
1．上市公司章程指引
2．上市公司治理准则
3．上市公司与投资者关系工作指引
4．上市公司股权激励管理办法（试行）
四、信息披露类
1．上市公司信息披露管理办法
2．上市公司信息披露格式样本（15～19号文件）
（1）公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号权益变动报告书
（2）公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第16号上市公司收购报告书
（3）公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第17号要约收购报告书
（4）公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则18号被收购公司董事会报告书
（5）公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号豁免要约收购申请文件
附录
附录一：常用术语释义
附录二：《关于修改（证券发行上市保荐业务管理办法的决定》（征求意见稿）及修改说明
附录三：《关于修改
参考资料
后记
书摘插图
第一章创业板市场基本理论简介
第一节创业板市场及其制度
21世纪的钟声响起时，人类已经开始大踏步地迈向新经济时代，即知识经济时代。在这个时代，知识的价值开始成为企业关注的焦点，资本和劳动不再“唯企独尊”。创新和知识变成现代企业利益增长的关键因素。新兴企业、高科技企业快速成长起来，但随之而来的问题也出现了：“这样的企业怎样发展会更适合，更理性，更能为经济和科技的腾飞服务?”于是，创业板逐渐进入资本市场并受到青睐。
2008年以来，创业板就成为了资本市场界的高频词汇，成为许多人的关注焦点。2008年9月金融风暴发生以后，中小企业发展举步维艰，创业板似乎成为这一时期中小企业的“救命草”，也是它们重整旗鼓的希望所在。创业板何时推出备受各界关注。就在人们翘首以待的时候，中国证监会于2009年3月31日发布了《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》），并于2009年5月1日正式施行《暂行办法》。对于整个资本市场来说，这无疑是一条好消息。于是人们纷纷行动起来，积极为之准备。
提到创业板市场，就不得不谈主板市场，并将两者进行分析和比较。
首先简单认识一下主板市场。主板市场，也称为一板市场，指传统意义上的证券市场（通常指股票市场），是一个国家或地区证券发行、上市及交易的主要场所。一般而言，各个国家主要的证券交易所代表着国内主板市场。全美证券交易所（MEX）即为美国主板市场，而上海证券交易所和深圳证券交易所则是我国的主板市场。主板市场是整个资本市场中最重要的组成部分，通过主板市场能够及时了解到整个经济的发展状况，主板市场跟银行一样同有“晴雨表”之称。主板市场对发行人的营业期限、股本大小、盈利水平、最低市值等方面的要求标准较高，在主板上市的企业多为大型成熟企业，具有较大的资本规模以及稳定的营利能力。因为主板市场对企业的要求极高，一般的中小型企业都很难达到要求，所以这类企业就自然而然地被拒之门外了。
创业板市场在各国的称呼都不一样。有些国家叫二板市场，有些则叫第二交易系统、创业板市场等。叫法虽不同，但实质却是相同的，都是为中小科技型企业或有发展前景的企业融资而设立的。创业板市场，指交易所主板市场以外的另一个证券市场，其主要目的是为新兴企业提供集资途径，帮助其发展和扩展业务。从世界范围来看，创业板市场的种类主要分为两种模式：一种是“独立型”，完全独立于主板之外，具有自己鲜明的角色定位。美国的纳斯达克市场即属此类；另外一种是“附属型”，附属于主板市场，旨在为主板培养上市公司，创业板的上市公司发展成熟之后可以直接升级到主板市场。换言之，创业板就是充当主板市场的“第二梯队”。
目前，世界范围内已有几十家创业板市场，它们之中有成功的，有失败的。无论成功或失败，对于我们即将开拓这样一个市场来说都能提供有益的借鉴。充分吸取各个国家创业板的成功经验和失败教训，进行创新，才是我们了解的关键所在。
下面我们就创业板涉及的几项重要制度，在对比中简单地了解一下创业板市场。
一、市场准入与发行审核制度
创业板市场准入制度包括两个方面：一是发行门槛制度，二是上市门槛制度。发行门槛制度包括首次公开发行和新股发行制度，上市门槛制度包括上市和退市制度。一般来讲，公开发行之后不久就可以申请上市，因此，公开发行和上市的条件应该是一致的。但各国创业板在准入标准和发行审核制度方面都有所不同。
（一）准入标准的差别化
创业板按市场准人标准是否统一可分为两类：一类是对所有企业均采用相同的准入标准，如香港创业板市场；另一类是针对不同类型的企业采用不同的准人标准，如美国纳斯达克市场和英国AIM。纳斯达克市场是典型的多层次股票市场构架，分为全球精选市场、全球市场和资本市场，三个层次场的上市标准依次递减，支持不同成长阶段的企业发展。AIM针对一般公司上市和从指定市场到AIM上市分别制定了两类准入标准。对前者，主要信赖发行人所任命的保荐人的保荐意见；对后者，只要在指定市场交易超过18个月且不同时公开发行证券，制作一份详细的上市前申明就可申请上市。
显然，差别化的准人标准及多层次市场体系的运作效果普遍好于单一准入标准，不同的准人标准可以吸引不同层次的企业上市，与此同时投资者也可以根据自己的判断力和承担风险的能力，在自己选定的市场内交易。西方发达国家的市场经济发展程度较高，大部分创业型企业依生命周期有序发展。针对处于生命周期不同阶段的企业，在整体创业板内设立发展程度不同的相对独立板块是可行的。但是，我国的市场经济建设尚处于初级阶段，拟上市的绝大部分创业型企业均处于生命周期的较早阶段，不宜照搬纳斯达克的做法，而只需设立单一层次的创业板，但可以在同一个层次中对部分指标设置不同的标准及替代条件。
（二）最低准入门槛的设置
创业板市场大多都设置有最低准入门槛，对拟上市的公司有明确的财务指标要求，如纳斯达克中最低层次的资本市场都有对股东权益、上市证券市值、净利润、经营历史等明确的要求。但也有很多市场对拟上市公司没有明确的财务指标要求，但这一选择必须和当地的社会诚信状况与监管机制相符，不能为了促进创业型企业上市而降低了上市公司质量，进而破坏整个市场。英国拥有良好的社会诚信状况，保荐人制度也运作已久，保荐人的整体素质也比较高，因此伦敦证券交易所对拟在AIM上市的公司不进行审核，完全信赖发行人所任命的保荐人的保荐意见。韩国虽然对拟上市的特殊企业没有硬性要求，但由于监管机制严格，也能较好地保证上市公司的质量。相反，香港的监管部门出于聚集人气的考虑，一度对创业板上市公司的违规行为从宽处理，而其上市标准又无明确财务指标要求，导致上市公司质量普遍不高，最终陷入困境。德国新市场的上市标准过低，加之上市审核程序不够严格，保荐机构不尽责，最终导致了该市场的关闭。
我国的资本市场投机性较强，市场诚信度也比较低，为防包装后的“皮包公司”进人创业板，我国创业板的发行上市条件应宽严适度，比主板市场适当宽松又不宜过松。因此既需要对上市企业的盈利能力、抗风险能力等财务性指标做出要求，也需要对持续经营年限、公司治理结构等非财务性指标做出要求。所以，我国不适合援引AIM的无门槛市场准入模式，但可以参考美国纳斯达克对特殊创业企业的认定办法。
（三）发行审核
创业板对新股的发行审核制度主要有三种：审批制、核准制和注册制。审批制是完全计划发行的模式。核准制是从审批制向注册制过渡的中间形式，目前中国内地的主板市场、香港创业板市场实行的都是核准制。核准制是一种严格的实质审核制度，适合初级阶段的证券市场；但这种制度过多强调人为因素，效率不高。注册制则是目前成熟资本市场普遍采用的发行体制，如纳斯达克市场、英国AIM。其中，纳斯达克市场实行的是他律型注册制，发行股票不仅要通过市场发行审核部门的审查，注册生效还要报上级主管部门审批；AIM是典型的自律型注册制，伦敦交易所得到充分授权来决定证券的注册发行。随着证券市场的发展和成熟，发行审核制度由核准制向注册制过渡是必然趋势。
目前，我国的投资中介机构的道德水准和业务水平相对较低，资本市场的诚信体系尚未建立，投资者自身理性及风险承担能力都非常有限，因此，我国创业板设立初期的市场准入适合实行核准制，需要政府及相关主管部门承担审查职责。但是，随着我国证券市场的不断发展和配套环境的不断完善，发行审核制向注册制转变是必然的趋势。但是在选择注册制的时候，我国创业板市场需先选择他律型注册制，然后再逐步过渡到自律与他律相结合的综合性注册制。其原因是我国证券市场起步晚、起点低，在相当长的一段时间内还必须依靠政府强力推动和法律严格规制才能稳定、健康发展。与此相适应的是国证监会应该专门设立创业板发行审核委员会，以提高审核的专业性和效率性。
二、交易制度
交易，又称交换，万物通过自由交换被分配到使其价值更高的地方。证券也是一样，不同的人对其价值的判断不同，通过交易，能够实证券资源的优化配置。可以说交易制度是一个证券市场最为核心的制度，是市场能够实现流动性、平稳性和效率性的基础保证。因为，证券场的流动性、有效性、透明度和稳定性构成了交易制度选择的四个要件。故创业板市场选择怎样一个交易制度关系着创业板市场的成功运行否。
（一）交易制度的对比与选择
创业板市场的交易制度可以分为委托指令驱动制度、做市商制度和混合交易制度三种。委托指令驱动制度（Order－driven system）又称为委托单驱动或竞价制度，其特征是开市价格由集合竞价形成，投资者委托证券经纪人作为其代表，由经纪人在证券交易厅，以最合适条件（即价格优先、时间优先）将买卖指令配对竞价成交。这种交易制度的优点在于报价信息及时且透明度高，有利于处理大量小额交易指令，缺点在于处理大额买卖盘能力较低，可能造成价格较大的波动并导致交易不活跃的股票流动性进一步下降。“即时流动性”一直是该制度的难题。
做市商制度（又称报价驱动制度）是指在证券市场上有具备一定实力和信誉度的证券经营法人作为主要的集中型交易商，不断向公众交易者报出某些特定证券的买卖价格，并在所报价位上接受投资者买卖要求的交易制度。这种制度有利于处理大额交易、平抑价格波动，投资者不必过分担心价格的极度波动，但可能会导致信息延迟、市场透明度降低、增加交易成本和监管成本等后果。
委托指令驱动制度和做市商制度具备明显的优缺点，因此许多国家充分利用二者的优点，尽量避免其缺点，建立了混合交易制度，如纳斯达克市场、香港创业板等。目前混合交易制度已成为创业板市场的主流。
混合交易制度是我国创业板市场的发展趋势所在，直接在竞价交易系统中引入做市商。创业板的投资风险较大，基于投资人理性的假定，创业板的部分股票交易可能出现流动性不足的问题；引入做市商后，做市商和其他市场参与者一样平等地参与竞价，做市商的报价与所有的买卖委托撮合成交，按“时间优先、价格优先”的原则确定成交价格。这样一方面能使委托指令交易制度发挥着价格形成的决定性作用；另一方面又通过做市商充分发挥其流动性保障、辅助大宗交易和稳定市场等功能优势。
……
